如何區(qū)分個體、個人獨資、一人有限責(zé)任公司?
發(fā)布日期:2021-12-28 瀏覽次數(shù):0
近年來,大眾創(chuàng)業(yè)、萬眾創(chuàng)新蓬勃興起。一個自然人有心獨自創(chuàng)業(yè),應(yīng)該選擇什么形式的載體呢?個體工商戶、個人獨資企業(yè)亦或一人有限責(zé)任公司?
根據(jù)《中華人民共和國民法典》規(guī)定,公民在法律允許的范圍內(nèi),依法經(jīng)核準登記,從事工商業(yè)經(jīng)營的,為個體工商戶。個體工商戶的債務(wù),個人經(jīng)營的,以個人財產(chǎn)承擔(dān);家庭經(jīng)營的,以家庭財產(chǎn)承擔(dān)。個體工商戶對債務(wù)負無限責(zé)任,不具備法人資格。
個人獨資企業(yè)
根據(jù)《個人獨資企業(yè)法》第二條規(guī)定,個人獨資企業(yè),是指由一個自然人投資,資產(chǎn)為投資人個人所有,投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的經(jīng)營實體。個人獨資企業(yè)不具有法人資格。
一人有限責(zé)任公司
根據(jù)《公司法》相關(guān)規(guī)定,一人有限責(zé)任公司是指只有一個自然人股東或者一個法人股東的有限責(zé)任公司。一人有限公司以其出資額為限對公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任。具有法人資格。
法律性質(zhì)
(1) 個體工商戶
從個體工商戶的定義即可看出,個體工商戶在法律性質(zhì)上仍是自然人。正是出于這個原因,《民法總則》關(guān)于個體工商戶的規(guī)定在第二章“自然人”項下。一個自然人從事工商業(yè)經(jīng)營,且依法在市場監(jiān)督管理部門進行了登記,即具有特殊的民事行為能力,比如能夠根據(jù)《物權(quán)法》的規(guī)定實施動產(chǎn)浮動抵押等一般自然人所不能實施的商行為。
(2) 個人獨資企業(yè)
顧名思義,個人獨資企業(yè)首先屬于“企業(yè)”。其次,根據(jù)《民法總則》的規(guī)定,個人獨資企業(yè)在法律性質(zhì)上為非法人組織,即雖然不具有法人資格,但是能夠依法以自己的名義從事民事活動的組織。因此,個人獨資企業(yè)為非法人企業(yè)。
(3) 一人有限責(zé)任公司
一人有限責(zé)任公司作為公司在法律性質(zhì)上屬于法人,同時由于公司為“企業(yè)”的一種形式,因此,有別于個人獨資企業(yè)為非法人企業(yè),一人有限責(zé)任公司為法人企業(yè)。
出資方式
(1) 個體工商戶
個體工商戶本質(zhì)上為自然人,因此不對個體工商戶及其經(jīng)營者的財產(chǎn)予以區(qū)分。有鑒于此,《個體工商戶登記管理辦法》未要求登記個體工商戶的出資方式。
(2) 個人獨資企業(yè)
《個人獨資企業(yè)登記管理辦法》雖然規(guī)定個人獨資企業(yè)需要登記出資額和出資方式,但并沒有予以限制。根據(jù)民商事領(lǐng)域“法無明文禁止即許可”的原則,粥粥認為個人獨資企業(yè)的出資方式并無限制。
(3) 一人有限責(zé)任公司
根據(jù)《公司法》的規(guī)定,一人有限責(zé)任公司“股東可以用貨幣出資,也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資;但是,法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外?!?/span>
經(jīng)營管理主體
(1) 個體工商戶
根據(jù)《個體工商戶登記管理辦法》的規(guī)定,個體工商戶的經(jīng)營主體既可以為個人,也可以為家庭。若家庭經(jīng)營,參加經(jīng)營的家庭成員姓名應(yīng)當同時備案。
(2) 個人獨資企業(yè)
根據(jù)《個人獨資企業(yè)法》的規(guī)定,個人獨資企業(yè)投資人可以自行管理企業(yè)事務(wù),也可以委托或者聘用其他人負責(zé)企業(yè)的事務(wù)管理。由此可見,個人獨資企業(yè)的所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)可以分離,更符合現(xiàn)代企業(yè)制度的特征。
(3) 一人有限責(zé)任公司
一人有限責(zé)任公司作為公司,自然設(shè)有董事會或執(zhí)行董事、經(jīng)理等經(jīng)營管理機構(gòu),使得所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)相分離。
債務(wù)承擔(dān)主體
(1) 個體工商戶
《民法總則》明確規(guī)定:“個體工商戶的債務(wù),個人經(jīng)營的,以個人財產(chǎn)承擔(dān);家庭經(jīng)營的,以家庭財產(chǎn)承擔(dān);無法區(qū)分的,以家庭財產(chǎn)承擔(dān)。”由此可見,個體工商戶的經(jīng)營主體決定其債務(wù)承擔(dān)主體。
(2) 個人獨資企業(yè)
(3) 一人有限責(zé)任公司
一人有限責(zé)任公司作為法人,以其全部財產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任,其股東僅需以其認繳的出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任。但由于相較于有兩個或兩個以上股東的公司,一人有限責(zé)任公司的財產(chǎn)容易與股東的財產(chǎn)相混淆,因此,《公司法》規(guī)定:“一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己的財產(chǎn)的,應(yīng)當對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任?!?/span>
分支機構(gòu)設(shè)立
(1) 個體工商戶
個體工商戶由于本質(zhì)上為自然人,不能設(shè)立分支機構(gòu)。因此,雖然《個體工商戶條例》在2011年修訂后取消了個體工商戶從業(yè)人員人數(shù)的限制(此前只能有一、二個幫手,三、五個學(xué)徒),但由于不能設(shè)立分支機構(gòu),個體工商戶的規(guī)模一般較小。
(2) 個人獨資企業(yè)
《個人獨資企業(yè)法》明確規(guī)定,個人獨資企業(yè)可以設(shè)立分支機構(gòu)。分支機構(gòu)的民事責(zé)任由設(shè)立該分支機構(gòu)的個人獨資企業(yè)承擔(dān)。因此,一般來說,個人獨資企業(yè)的規(guī)模比個體工商戶的規(guī)模大。
(3) 一人有限責(zé)任公司
根據(jù)《公司法》的規(guī)定,一人有限責(zé)任公司亦可以設(shè)立分公司。由于分公司不具有法人資格,其民事責(zé)任由公司承擔(dān)。
投資人變更
(1) 個體工商戶
雖然個體工商戶可以使用名稱(由行政區(qū)劃、字號、行業(yè)、組織形式依次組成),但并不意味著在自然人之外出現(xiàn)了新的主體,因此也就不存在轉(zhuǎn)讓個體工商戶、變更投資人的可能。若原投資人通過轉(zhuǎn)讓營業(yè)執(zhí)照等方式讓非家庭成員以外的第三方實際經(jīng)營,根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》規(guī)定,對外登記的經(jīng)營者需要與實際經(jīng)營者共同承擔(dān)民事責(zé)任。
(2) 個人獨資企業(yè)
《個人獨資企業(yè)登記管理辦法》規(guī)定:“個人獨資企業(yè)變更投資人姓名和居所、出資額和出資方式,應(yīng)當在變更事由發(fā)生之日起15日內(nèi)向原登記機關(guān)申請變更登記?!庇纱丝梢姡?strong style=";padding: 0px;outline: 0px;max-width: 100%;box-sizing: border-box !important;overflow-wrap: break-word !important">個人獨資企業(yè)可以變更投資人。
(3) 一人有限責(zé)任公司
投資人有權(quán)將其持有的一人有限責(zé)任公司部分或全部股權(quán)轉(zhuǎn)讓給其他第三方。因此,一人有限責(zé)任公司亦可以變更投資人。
清算要求
(1) 個體工商戶
個體工商戶由于本質(zhì)上為自然人而非企業(yè),因此當其不再從事經(jīng)營活動時,可直接到登記機關(guān)辦理注銷登記,而無需經(jīng)過清算程序。
(2) 個人獨資企業(yè)
不同于個體工商戶,《個人企業(yè)法》規(guī)定:"個人獨資企業(yè)解散,由投資人自行清算或者由債權(quán)人申請人民法院指定清算人進行清算。”清算結(jié)束后,方能辦理個人獨資企業(yè)的注銷手續(xù)。但需要注意的是,根據(jù)《個人企業(yè)法》的規(guī)定,若個人獨資企業(yè)解散后五年內(nèi),債權(quán)人要求原投資人償還個人獨資企業(yè)存續(xù)期間的債務(wù)的,原投資人應(yīng)當承擔(dān)償還責(zé)任。
(3) 一人有限責(zé)任公司
與個人獨資企業(yè)相同,一人有限責(zé)任公司需要經(jīng)過清算程序后方能注銷。不同的是,《公司法》未規(guī)定公司解散后一定期限內(nèi)原投資人需對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。但公司經(jīng)解散、清算、注銷,實踐中市場監(jiān)管部門通常要求投資人在注銷時簽訂保結(jié)書,對公司尚未清償?shù)膫鶆?wù)承擔(dān)責(zé)任。
所得稅
(1) 個體工商戶
根據(jù)《個體工商戶個人所得稅計稅辦法》等的相關(guān)規(guī)定,個體工商戶應(yīng)就其經(jīng)營所得繳納個人所得稅,其中,“經(jīng)營所得”以每一納稅年度的收入總額減除成本、費用以及損失后的余額,為應(yīng)納稅所得額;經(jīng)營所得適用5%至35%的超額累進稅率;年經(jīng)營所得不超過3萬元無需繳納個人所得稅。個體工商戶的納稅義務(wù)人為其投資人,應(yīng)在月度或者季度終了后15日內(nèi)向稅務(wù)機關(guān)報送納稅申報表,并預(yù)繳稅款;在取得所得的次年3月31日前辦理匯算清繳。根據(jù)是否達到《個體工商戶建賬管理暫行辦法》規(guī)定的設(shè)置賬簿標準,個體工商戶的稅收征收方式分為查賬征收和核定征收。
(2) 個人獨資企業(yè)
根據(jù)《國務(wù)院關(guān)于個人獨資企業(yè)和合伙企業(yè)征收所得稅問題的通知》,個人獨資企業(yè)的投資者的生產(chǎn)經(jīng)營所得,比照個體工商戶的生產(chǎn)、經(jīng)營所得征收個人所得稅。有所不同的是,《個人獨資企業(yè)法》明確規(guī)定“個人獨資企業(yè)應(yīng)當依法設(shè)置會計帳簿,進行會計核算”,因此個人獨資企業(yè)的稅收方式以查賬征收為原則,除非個人獨資企業(yè)不具備查賬征收的條件。
(3) 一人有限責(zé)任公司
有別于個體工商戶、個人獨資企業(yè),一人有限責(zé)任公司應(yīng)當繳納企業(yè)所得稅,稅率為25%。此外,若一人有限責(zé)任公司向其股東分紅、其股東轉(zhuǎn)讓公司股權(quán),該股東需就對應(yīng)的該分紅所得、轉(zhuǎn)讓所得另行繳納個人所得稅,稅率為20%。
個體工商戶
(1) 優(yōu)點
登記手續(xù)較簡單,費用少,經(jīng)營起來相對靈活。
(2) 缺點
信用度及知名度比公司低,不可轉(zhuǎn)讓;不能開分店,因為一個個體戶只能有一個經(jīng)營場所,一個人只能注冊一家個體戶;沒有股份之說,更沒有投資人愿意合伙投資一個個體戶。
個人獨資企業(yè)
(1) 優(yōu)點
創(chuàng)立容易。不需要與他人協(xié)商,注冊資本少;經(jīng)營的固定成本較低。例如,政府對其監(jiān)管較少,對其規(guī)模也沒什么限制,企業(yè)內(nèi)部協(xié)調(diào)比較容易;不需要交納企業(yè)所得稅。
(2) 缺點
業(yè)主對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任,有時企業(yè)的損失會超過業(yè)主最初對企業(yè)的投資,需要用個人其他財產(chǎn)償債;企業(yè)的存續(xù)年限受制于業(yè)主的壽命;難以從外部獲得大量資金用于經(jīng)營。
一人有限責(zé)任公司
(1) 優(yōu)點
降低投資的風(fēng)險:其最能吸引投資人之處就是使投資者承擔(dān)有限責(zé)任;提高了公司的競爭力,一人做大股東,兼董事長、兼總經(jīng)理、兼財務(wù)總監(jiān),這樣既可以避免諸如股東之間意見不一致、債務(wù)糾紛等問題,另一方面在經(jīng)營理念、運行機制上更加靈活、便利,如可以省去股東會議、董事會議執(zhí)行的繁瑣程序,可以使股東直接參加公司業(yè)務(wù)經(jīng)營,靈活迅速做出決策。
(2) 缺點
對債權(quán)人保護不利,一人有限公司的股東、股本單一的特點,所以它特別。當公司經(jīng)營不善的時候,公司的唯一股東會把自己的利益放在首位,通過轉(zhuǎn)移財產(chǎn)來損害債權(quán)人的利益,達到保護自己的利益;逃避侵權(quán)責(zé)任,在一人有限公司嚴重侵害消費者權(quán)利或損害公司員工或其他人的生命健康等情形。而公司的財產(chǎn)相比巨額賠償就很有限了,在有限責(zé)任原則下,受害人所遭受的人身傷亡和財產(chǎn)損失常常得不到的保障;需要每年提供審計報告,因為一人公司沒有其他股東利益牽制,要提高公司會計報表的公信力,就必須將經(jīng)會計事務(wù)所審計報表作為法定內(nèi)容,以便政府監(jiān)管?!豆痉ā返诹l規(guī)定:一人有限責(zé)任公司應(yīng)當在每一會計年度終了時編制財務(wù)會計報告,并經(jīng)會計師事務(wù)所審計。
復(fù)制微信號